Te laag salaris kennismigrant: Raad van State bevestigt verantwoordelijkheid erkend referent

Een administratieve fout in de salarisbetaling van een kennismigrant ontslaat een erkend referent niet zonder meer van zijn verantwoordelijkheid. Dat volgt opnieuw duidelijk uit een uitspraak van de Afdeling bestuursrechtspraak van de Raad van State van 30 september 2026.

Wat speelde er?

De zaak ging over een onderneming die optrad als erkend referent voor een kennismigrant. Uit onderzoek van de IND en de toenmalige Inspectie SZW bleek dat de kennismigrant gedurende een periode van juni 2017 tot en met februari 2021 te weinig loon had ontvangen. De onderneming had de IND bovendien niet tijdig geïnformeerd dat niet langer aan het looncriterium werd voldaan.

De onderneming stelde onder meer dat sprake was van een evidente administratieve fout door de boekhouder. Zodra de fout was ontdekt, was deze volgens de onderneming gemeld. Zij vond daarom dat haar de overtreding in verminderde mate kon worden verweten.

De Afdeling ging daar niet in mee.

Erkend referent moet zelf maatregelen treffen

Van belang was dat de onderneming al sinds 2013 erkend referent was en bij de erkenning was gewezen op de bijbehorende verplichtingen. Volgens de Afdeling mocht bij de hoogte van de boete worden meegewogen dat de onderneming geen toereikende maatregelen had getroffen om schending van de informatieplicht te voorkomen. Bovendien is de werkgever wettelijk verplicht het salaris correct uit te betalen.

Ook het later melden van de fout leidde in dit geval niet tot verdere matiging. De werkgever had de informatie pas verstrekt nadat de autoriteiten haar in het kader van een handhavingsonderzoek al hadden benaderd en onder meer om loonadministratie hadden gevraagd. Daarom kon de melding niet worden aangemerkt als het uit eigen beweging verstrekken van informatie in de zin van het boetebeleid.

Twee verschillende verplichtingen

Interessant is bovendien dat een te lage loonbetaling verschillende juridische consequenties kan hebben. In deze zaak was naast de boete wegens schending van de informatieplicht op grond van de Vreemdelingenwet 2000 ook sprake van een boete op grond van de Wet arbeid vreemdelingen.

Volgens de Afdeling gaat het om verschillende overtredingen. De Wav-boete zag op de tewerkstelling zonder betaling van het vereiste loon. De vreemdelingenrechtelijke boete zag op het niet informeren van de minister over een wijziging die van invloed kon zijn op de verblijfsrechtelijke positie van de kennismigrant en de positie van de werkgever als referent. Beide overtredingen konden daarom afzonderlijk worden beboet.

Belangrijk voor erkend referenten

De uitspraak onderstreept het belang van interne controles op de salarisadministratie van kennismigranten. Een fout van een administrateur of externe payrollprovider neemt de eigen verantwoordelijkheid van de erkend referent niet automatisch weg.

Daarnaast moet een erkend referent wijzigingen die relevant kunnen zijn voor het verblijfsrecht tijdig melden. Artikel 4.23 Voorschrift Vreemdelingen 2000 noemt daarbij specifiek de situatie waarin een kennismigrant niet meer aan het toepasselijke looncriterium voldoet. De relevante informatie moet volgens artikel 4.17 in beginsel binnen vier weken worden verstrekt.

Voor werkgevers die kennismigranten in dienst hebben, is het daarom verstandig niet alleen bij de aanvraag, maar gedurende het gehele dienstverband te controleren of aan het toepasselijke salariscriterium wordt voldaan.